Внешнеэкономическая деятельность нерезидентов в Украине

Уже почти год действуют изменения в Налоговый кодекс Украины, в соответствии с которыми нерезиденты (иностранные компании, организации), осуществляющие хозяйственную деятельность на территории Украины и/или легализовавшие на территории Украины обособленные подразделения (в том числе постоянные представительства) и по состоянию на 01.01 .2021 г. не состояли на учете в контролирующих органах, обязаны были подать документы для взятия их на учет в порядке, установленном п. 64.5 ст. 64 Налогового кодекса (Закон Украины от 17.12.2020 г. №1117 «О внесении изменений в Налоговый кодекс Украины и другие законы Украины по обеспечению сбора данных и информации, необходимых для декларирования отдельных объектов налогообложения»).

Следовательно, начиная с 2021 г. взятию на учет в контролирующих органах подлежат все постоянные представительства, легализованные на территории Украины как обособленные подразделения, без регистрации постоянных представительств плательщиками налога на прибыль и по общим правилам постановки на учет обособленных подразделений.

Согласно пп. 141.4.7 п. 141.4 ст. 141 Налогового кодекса, суммы доходов нерезидентов, осуществляющих свою деятельность на территории Украины через постоянное представительство, облагаются налогом в общем порядке. При этом такое постоянное представительство в целях налогообложения приравнивается к налогоплательщику, осуществляющему свою деятельность независимо от такого нерезидента.

По поводу этих изменений достаточно разъяснений со стороны Государственной налоговой службы Украины, а также экспертных мнений украинских специалистов в налогообложении. Однако не было никакого анализа вопроса о том, как такие изменения повлияли на ведение внешнеэкономической деятельности нерезидентов и их постоянных представительств.

Анализируя внешнеэкономическую деятельность нерезидентов и их постоянных представительств, важно проанализировать и ответить на следующие вопросы:

Может ли нерезидент быть импортером в Украину?
Могут ли нерезиденты открыть банковский счет и купить валюту в Украине?
Может ли нерезидент зарегистрироваться плательщиком НДС?
Как проводить платежи за поставку товара в Украину (на постоянное представительство или на нерезидента)?
В целях определения роли компании в интернациональной цепи поставки продуктов в ст. 12 Таможенного кодекса Украины (гл. 2. Авторизованный экономический оператор) содержится понятие «импортер» – предприятие, которое на основании заключенных им непосредственно или через посредника (комиссионера, агента, консигнатора и т.п.) внешнеэкономических договоров (контрактов) осуществляет импорт товаров с перемещением их через таможенная граница Украины, независимо от таможенного режима, в который помещаются такие товары.

В то же время в ст. 4 Таможенного кодекса Украины содержится понятие «декларант» – лицо, самостоятельно осуществляющее декларирование или от имени которого осуществляется декларирование. Возможность декларирования товаров является определяющей в процессе ведения внешнеэкономической деятельности с украинскими субъектами хозяйствования. Согласно ст. 265 Таможенного кодекса Украины, декларантами вправе выступать:

при перемещении товаров, транспортных средств коммерческого назначения через таможенную границу Украины или при изменении таможенного режима в отношении товаров на основании внешнеэкономического заключенного резидентом договора – резидент, или от имени которого был заключен этот договор;
в других случаях – лицо, которое в соответствии с законодательством Украины вправе совершать в отношении товаров, транспортных средств коммерческого назначения юридически значимые действия от своего имени.
Декларантами могут быть только резиденты, за исключением некоторых случаев перемещения товаров через таможенную границу Украины. Согласно ст. 4 Таможенного кодекса Украины (пп. «г» п. 50), обособленные подразделения иностранных юридических лиц с местонахождением на территории Украины, осуществляющих хозяйственную деятельность в соответствии с законодательством Украины, считаются резидентами.

Таким образом, нерезидент может производить ввоз товаров на таможенную территорию Украины и их декларирование через свое обособленное подразделение (представительство) с местоположением на территории Украины. То есть, свое право быть импортером нерезидент реализует через свое постоянное представительство.

Для осуществления полноценных хозяйственных операций с использованием постоянного представительства важно убедиться в возможности расчетов с украинскими покупателями за поставленный товар и проверить возможность как в иностранной, так и в национальной валюте.

Действующее законодательство Украины позволяет нерезидентам-юридическим лицам открывать в банковских учреждениях Украины текущие и вкладные счета в иностранной валюте и/или гривне. Такая возможность предусмотрена в Инструкции о порядке открытия и закрытия счетов клиентов банков и корреспондентских счетов банков – резидентов и нерезидентов, утвержденной Постановлением НБУ от 12.11.2003 г. №492 (в редакции постановления Правления Национального банка Украины от 01.04.2019 г.).

Юридические лица-нерезиденты, согласно Постановлению НБУ №5 от 02.01.2019 г., могут осуществлять определенные операции с иностранной и национальной валютой, перечень которых указан в п. 127, 128 настоящей Инструкции (в том числе торговля иностранной валютой). Возможность использовать текущий счет, в частности для приобретения иностранной валюты (как для юридического лица-нерезидента, так и для его постоянного представительства) также предусматривается настоящей Инструкцией. В частности, в п. 11 Инструкции №5 указано, что юридические лица-нерезиденты и физические лица-нерезиденты совершают покупку иностранной валюты в пределах остатка средств в гривнах на собственных текущих счетах (кроме инвестиционных счетов) на основании заявления/поручения о покупке иностранной валюты.

При этом по текущим счетам в иностранной валюте юридических лиц-нерезидентов совершаются, среди прочего, следующие операции:

расчеты с резидентами за экспорт/импорт товаров (продукции, услуг, работ, прав интеллектуальной собственности и других неимущественных прав, предназначенных для продажи/платежной передачи);
уплата налогов, сборов и других обязательных платежей;
перевод средств с/на собственных(и) счетов(ы) этого нерезидента, открытых(и) в банках Украины и за рубежом;
перевод средств с/на текущих(и) счетов(ы) других нерезидентов-юридических лиц в Украине;
перевод средств на/с текущий(ый) счет(ку), открытый(ого) собственному представительству в Украине;
перевод средств таможенным, налоговым и другим органам в случаях, предусмотренных законодательством Украины.
Необходимо учитывать, что согласно ст. 180 Налогового кодекса Украины, плательщиком НДС является любое лицо, отвечающее определенным критериям настоящей статьи. Определение лица в понимании плательщика НДС содержится в п. 14.1.139 Налогового кодекса Украины. В частности, таким лицом может являться постоянное представительство нерезидента, которое ввозит товары на таможенную территорию Украины. Следовательно, юридическое лицо-нерезидент не подлежит регистрации в качестве плательщика НДС, а может вести деятельность через свое постоянное представительство с возможностью такой регистрации.

Действующее законодательство предусматривает право нерезидента перечислять денежные средства между ним и постоянным представительством в обе стороны. Однако такие перечисления имеют свои особенности. В случае целевого финансирования постоянного представительства такое финансирование не признается доходом до тех пор, пока представительство не осуществит расходы, связанные с таким финансированием. В таком случае целевое финансирование признается доходом в те периоды, когда производятся целевые расходы. Таким образом, в случае перечисления средств в постоянное представительство последнее в платежном поручении должно четко указывать цель, с которой перечисляются средства, то есть условия расходования этих средств. Если финансирование не целевое, то такие средства признаются доходом в полном объеме. Перечисление средств из постоянного представительства нерезиденту осуществляется внутри остатка средств в счете постоянного представительства как результат хозяйственной деятельности территории Украины или возвращение ранее полученных средств.

Следовательно, хозяйственная деятельность нерезидента в Украине осуществляется через постоянное представительство. То есть постоянное представительство выступает импортером товара в Украине и только после выпуска товара в свободное обращение продает его украинскому субъекту хозяйствования.

Специально для Юридической газеты

Автор: Герман Таслицкий

Адвокат, управляющий партнер Delta International Services